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Archive for the ‘Mercantil’ Category

26
feb

En la presentación del depósito de cuentas de tres ejercicios de una sociedad, el registrador señala varios defectos relativos a la convocatoria de junta, a los depósitos de ejercicios previos y a la necesidad de un informe del auditor designando a instancia de la minoría. La sociedad recurre alegando que el socio minoritario solicitante de la auditoría ha sido debidamente excluido de la sociedad en el año 2020 y que consta en escritura pública.

El registrador informa que la legitimación para solicitar auditoría se califica en el momento de la solicitud, habiendo sido el socio excluido en 2020, y que de los documentos acompañados resulta como nuevo defecto el relativo a que en el orden el día no figura la aprobación de las cuentas, ni tampoco la obligada mención al derecho de información de los socios.

La DG desestima el recurso confirmando así los defectos contenidos en la nota del registrador, y recuerda: aunque el socio solicitante de una auditoría haya sido excluido de la sociedad, si la exclusión es posterior a la solicitud, es válido el nombramiento y el depósito de cuentas no puede hacerse sin el informe del auditor. Pero sin perjuicio de que, si se solicita por la sociedad, el expediente pueda ser cerrado sin emisión de informe y las cuentas depositadas, por haber desaparecido el interés protegible.

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26
feb

Tal y como establece el art.147 del RRM, la inscripción de la dimisión de los administradores requiere una notificación fehacientemente de la misma a la sociedad.

Respecto a la forma de notificación a la sociedad se ha pronunciado recientemente la Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública, señalando que en caso de que la notificación por correo certificado sea infructuosa, el notario debe intentar una notificación presencial.

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17
feb

Se ejercita una acción individual de responsabilidad contra un administrador, reclamándole el pago de una deuda derivada de un contrato suscrito por la sociedad con posterioridad a su cese como administrador, inscrito con posterioridad a la suscripción del contrato.

Tal y como recuerda la AP de Madrid en una reciente sentencia, (i) la inscripción del cese de un administrador carece de carácter constitutivo; y (ii) un administrador cuyo cese no ha sido inscrito en el RM no puede ser responsabilizado de hechos posteriores a su cese, salvo que se le atribuya la condición de administrador de hecho.

Asimismo, el TS tiene establecido “que no puede recurrirse indiscriminadamente a la vía de la responsabilidad individual de los administradores por cualquier incumplimiento contractual de la sociedad”.

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11
feb

El recurso cuestiona la interpretación que hace la sentencia a instancia del artículo 16. LSC. La sentencia había estimado parcialmente una demanda presentada por la administración concursal respecto a unas transferencias realizadas por una sociedad concursada a otra.

El art. 16.1 LSC exige que “los contratos celebrados entre el socio único y la sociedad deberán constar por escrito o en la forma que exija la ley de acuerdo con su naturaleza, y se transcribirán a un libro-registro de la sociedad que habrá de ser legalizado conforme a lo dispuesto en los libros de actas y Añade que “en caso de concurso, no serán oponibles a la masa aquellos que no hayan sido transcritos al libro-registro o referenciados en la memoria anual”.

Se analiza si las operaciones cuestionadas constituyeron un acto perjudicial para la masa activa. La conclusión del juez de instancia es que no se pueden oponer al ejercitarse la acción de reintegración que precisamente trata de proteger a la masa activa de perjuicios, que es también la finalidad de la norma invocada, de ahí que si esos contratos no se hacen constar formalmente, resultando sospechosa su aparición al margen de tales formalidades, lo es en protección de la masa.

Estando ya en situación de insolvencia desde 2012, la concursada no debió realizar los pagos de crédito que en su caso tenían la calificación de subordinados al realizarse con una persona especialmente relacionada con el deudor. Por ese motivo, el recurso se desestima.

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11
feb

Se presenta a inscripción una escritura de disolución de una sociedad, con el consiguiente cese de sus administradores solidarios y nombramiento de liquidador único, denegándose su inscripción por no estar inscrito el cargo de los administradores cesados.

La Dirección General revoca la calificación. Dice que “en un registro de personas como es el Registro Mercantil, registro de empresarios, algunos principios registrales como el de tracto sucesivo no pueden tener el mismo alcance que en un registro de bienes (…)” y aunque el art. 11 del RRM establece que para inscribir actos o contratos modificativos o extintivos de otros otorgados con anterioridad será precisa la previa inscripción de éstos, esta regla no puede constituir un obstáculo cuando es patente la voluntad de cesar a todos los que lo fueran administradores, estuviese su cargo inscrito o no.

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03
feb

El Real Decreto-Ley 2/2021 de 26 de enero, de refuerzo y consolidación de medidas sociales en defensa del empleo, viene a extender a los órganos de administración el régimen excepcional para juntas y asambleas que se aprobó en el pasado RDL 34/2020. Así, las medidas adoptadas en el ámbito mercantil con motivo de la situación de emergencia sanitaria son las siguientes:

  • Se dispone, de manera excepcional y durante todo el año 2021, que los órganos de gestión y administración de las personas jurídicas civiles y mercantiles puedan celebrarse por medios telefónicos, telemáticos o por escrito y sin sesión, aunque no aparezca previsto en sus estatutos de forma expresa.
  • Para ello, es necesario que todos los miembros del órgano dispongan de los flash medios necesarios, así como que el secretario del órgano reconozca su identidad y lo exprese en el acta, que remitirá de inmediato a cada uno de los concurrentes por correo electrónico.
  • Esta medida aplica a reuniones de los órganos de administración de asociaciones, sociedades civiles y mercantiles, y del consejo rector de las sociedades cooperativas y del patronato de las fundaciones, así como sus órganos delegados obligatorios o voluntarios.
  • Se adoptarán mediante votación por escrito y sin sesión siempre que lo decida el presidente o cuando lo soliciten, al menos, dos de los miembros del órgano.
  • Se aplicará el artículo 100 del Reglamento del Registro Mercantil, incluso a personas jurídicas que no estén dentro de su ámbito de aplicación.
  • La sesión se entenderá celebrada en el domicilio de la persona jurídica.
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03
feb

La LSC establece que, cuando una sociedad está en causa de disolución, los administradores tienen la obligación de convocar una junta para adoptar el acuerdo de disolución o alguna medida para la remoción de dicha causa. En caso de no convocar la junta, serán los responsables solidarios de las deudas sociales posteriores a la causa de disolución.

Tal y como recuerda la AP de Barcelona en una reciente sentencia, en el supuesto de responsabilidad expuesto anteriormente, si el administrador es una persona jurídica, su responsabilidad se extiende a la persona física designada por ella como representante para el ejercicio del cargo.

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27
ene

Se elevan a público unos acuerdos adoptados por el consejo de administración de una SA, por los que se nombra por cinco años a uno de los consejeros como vicepresidente y a otro por cooptación, al que se le da el cargo de presidente en sustitución del anterior que ha fallecido.

El registrador suspende la inscripción porque dice que la duración del consejero como vicepresidente dependerá de su condición de consejero y además para la inscripción del nombrado por cooptación debe constar la fecha en que se hubiera producido la vacante y su causa.

Como consecuencia, se otorga una segunda escritura subsanatoria, sobre las que el registrador estima la existencia de 3 defectos:

  • El consejo no ha sido constituido válidamente por asistir solo dos de los cuatro miembros.
  • No es válida la adopción de acuerdos puesto que dos consejeros no computan «la mitad más uno», entre ellos el de nombramiento por cooptación.
  • No consta la cualidad de accionista de la nombrada por cooptación.

La sociedad recurre y la DG confirma el primer y segundo defecto, recordando que para la válida constitución del consejo de administración deben asistir presentes o representados la mayoría de sus miembros y a estos efectos no se puede dar por presente a un consejero que se opone a la celebración el consejo. En caso de comunidad hereditaria, el socio lo es la comunidad debiendo nombrar un representante, salvo que la sociedad renuncie a ello.

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27
ene

Un socio ejercita una acción social de responsabilidad contra los administradores, solicitando el reembolso de las retribuciones percibidas como administradores. Una parte de estas retribuciones fueron percibidas cuando los estatutos establecían la gratuidad del cargo y otra parte después de la modificación de los estatutos estableciendo el carácter remunerado del cargo.

La AP de Madrid, (i) respecto a las retribuciones percibidas con anterioridad a la modificación estatutaria, aplica la doctrina de los actos propios, y considera que no procede su devolución ya que el demandante en ningún momento manifestó su voluntad en contra de estas. (ii) Respecto a las retribuciones percibidas tras la modificación estatutaria, la AP las considera igualmente válidas, ya que el demandante, que alegó que dicha modificación se acordó en una junta simulada, no impugnó la modificación estatutaria aprobada.

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19
ene

Se trata de la modificación de estatutos de una SL, en lo que se refiere al objeto y a la distribución de beneficios y reparto de cuota de liquidación. En el artículo 2 de la escritura de constitución dice que “la sociedad carece de ánimo de lucro y tiene por objeto la actividad de promoción, educación y rehabilitación de personas con discapacidad, a fin de lograr su integración laboral y social…”.

Sobre la distribución de beneficios dice que “la Junta General resolverá sobre la aplicación del resultado de cada ejercicio social en concordancia con la ausencia de ánimo de lucro, teniendo presente que, una vez derrotadas las reservas legales y estatutarias, deberán reinvertirse los beneficios en la propia empresa sin que su destino pueda consistir, en su distribución o reparto entre los socios ni en ningún otro que contradiga la ausencia de ánimo de lucro de la Sociedad”.

El registrador suspende la modificación, pues a su juicio el ánimo de lucro constituye un elemento esencial de las sociedades que tiene su origen en el carácter oneroso del contrato de sociedad haciendo referencia a varios artículos de la LSC. Considera así contradictorio pretender que su finalidad, concentrada en las actividades que integran su objeto social carezca de ánimo de lucro.

La sociedad interpone un recurso que la dirección estima, pues el ánimo de lucro no tiene por qué ser para la propia sociedad, sino para obtener beneficios en el desarrollo del objeto social, sin reparto de beneficios entre socios sino para reconvertirlos en los fines sociales establecidos en los estatutos. Por tanto, sí es posible constituir una sociedad limitada carente de lucro.

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